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對于337調(diào)查,企業(yè)可在調(diào)查前、過程中以及結(jié)束后等不同階段開展有針對性的工作加以應對。
調(diào)查開始前
在生產(chǎn)經(jīng)營和對外貿(mào)易活動中,對美出口企業(yè)可以采取預防性措施,避免成為337調(diào)查的被申請人:
1. 在生產(chǎn)對美出口產(chǎn)品時,先初步分析評議出口到美國的產(chǎn)品是否落入美國授權(quán)專利、集成電路布圖設計等的保護范圍,以及使用的外觀設計及商標是否和美國授權(quán)的外觀設計和商標類似。如果發(fā)現(xiàn)有侵權(quán)的可能,應及時對產(chǎn)品進行規(guī)避設計。
2. 對于無法規(guī)避而又必須使用的核心專利技術(shù),應積極準備談判,探索采取支付許可費、購買專利或合資、合作等措施的可行性,盡量避免因“337調(diào)查”而失去美國市場。
3.在接受進口商、承銷商以及分銷商委托加工、制造和銷售對美出口產(chǎn)品時,應通過協(xié)議明確約定知識產(chǎn)權(quán)免責條款。
4.生產(chǎn)或出口前主動在美進行合理知識產(chǎn)權(quán)布局。擁有一定數(shù)量的美國專利權(quán),對申請人也是一種對抗和威懾。同時設計可能的替代方案,減少侵權(quán)可能性。
5.委托律師出具出口產(chǎn)品不構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律意見書,避免在“337調(diào)查”中被判故意侵權(quán),并承擔3倍賠償金的處罰。
6. 企業(yè)應盡快建立面向全球的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略,提高自身知識產(chǎn)權(quán)風險意識和整體防御能力。
調(diào)查過程中
如果企業(yè)成為337調(diào)查的被申請人,可以采取如下措施加以應對:
1. 權(quán)衡是否應訴
當面臨337調(diào)查時,被申論人應首先權(quán)衡利弊并作為選擇是否應訴。應訴與否主要關(guān)乎成本利益分析和企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略。337調(diào)查的應訴費用根據(jù)情況不同通常為幾萬至上百萬美元不等,企業(yè)要從成本收益的角度考慮應訴是否值得。
例如,如果應訴成本大于能從該市場獲得的利益,或者美國對于該企業(yè)來說市場份額較小,并且以后也沒有發(fā)展成為重要市場的潛能,則應慎重權(quán)衡是否應訴。除此之外,企業(yè)還應考慮不應訴帶來的消極后果:對于缺席應訴的被申請人,行政法官可以推定申請書中的事實成立并認定申請人違反337條款,進而簽發(fā)排除令陰止被申請人的產(chǎn)品進入美國市場。如果企業(yè)選擇不應訴,其后果等于放棄了美國市場。假如美國市場對該企業(yè)意味著生死存亡,即使企業(yè)的規(guī)模很小,美國市場份額不大,也應當應訴求存。總之,企業(yè)應根據(jù)具體情況不同,仔細權(quán)衡,慎重做出決定。
2. 是否作為第三方應訴
第三方根據(jù)自身利益的考量如果愿意參與調(diào)查程序,可向ITC提交希望參與調(diào)查程序的書面協(xié)議,并同時提交其已經(jīng)向每個當事人送達該動議的證明,調(diào)查機關(guān)會進行審查。如果利害關(guān)系方不參與調(diào)查,將失去利用調(diào)查程序收集信息、表達主張的機會,最終可能會受到ITC作出的裁決以及有關(guān)救濟措施的影響。
3. 應訴團隊
企業(yè)決定應訴337調(diào)查后,應立即著手組建應訴團隊,包括內(nèi)部團隊與律師團隊。337調(diào)查節(jié)奏快、工作量大,需要高素質(zhì)的團隊迅速應對。
(1) 企業(yè)內(nèi)部團隊
領導人員:需要一個能對案件的大部分事情作出決策的人負責案件的統(tǒng)籌安排。
技術(shù)人員:產(chǎn)品技術(shù)問題往往是關(guān)乎是否侵權(quán)的核心問題,精通技術(shù)的人員參與應訴團隊是必不可少的。
市場人員:“337調(diào)查”往往是市場之爭,需要市場人員準備大量市場銷售方面的數(shù)據(jù)和資料。
行政人員:企業(yè)往往需要短時間內(nèi)提供大量的證據(jù),所以需要負責整理文件資料的工作人員加入團隊。
行政人員:企業(yè)往往需要短時間內(nèi)提供大量的證據(jù),所以需要負責整理文件資料的工作人員加入團隊。
(來源:新興產(chǎn)業(yè)智庫)
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